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第14章 行政处理-PPT文档资料_图文


第十四章 行政处理(一)

? 一、行政处理
? (一)概念:是指行政主体为实现相 应法律、法规、规章确定的行政管理 目标和任务,应行政相对人申请或依 职权依法处理涉及特定行政相对人某 种权利义务事项的具体行政行为。行 政处理是行政主体运用最为广泛的执 法手段,也是行政主体行使国家行政 权的主要形式。

(二)行政处理的特征
? 1、行政处理的主体是行政主体。 ? 2、行政处理的对象是特定的。 ? 3、行政处理的内容直接影响特定
相对人的权利义务,行政处理是具 体行政行为。
? 4、行政处理一般要经过严格的法 律程序。
? 5、行政处理具有可救济性。 ? 6、行政处理的形式具有广泛性和
多样性。

? 二、依申请行政行为概述
? (一)概念:依申请行政行为,或称被动性行 政行为、消极行政行为,是指行政主体只有在 相对人申请的条件下方能作出,没有相对人的 申请,行政主体便不能主动作出的行政行为。
? (二)特征
? 1、是以行政相对人的申请为前提的 ? 2、是授益性行政行为 ? 3、其目的在于抑制给公共利益带来的风险 ? 4、是要式行政行为

? (三)依申请行政行为的种类:行政许可、行 政给付、行政奖励、行政确认和行政裁决。
? (四)依申请行政行为的程序 ? 1、提出申请。 ? 2、申请的要件审查与受理。 ? 3、审核。 ? 4、批准(或拒绝)申请。 ? 5、对不予批准的救济程序。

第二节 行政许可
? 1.重点掌握行政许可的设定事项 ? 2.重点掌握行政许可的设定权限
① 姜明安主编:全国高等学校法学专业核心课程教材《行政法与行政诉讼法》,北京大学出版社&高等教育出版社199年版,第189页。

– 我国在2019年8月27日由第十届全国人大常委 会第四次会议通过,2019年7月1日施行。
– 这是世界上第一部行政许可法法典。
? 行政许可也即行政审批制度。在现行法律法规中 的名称繁多,如审批、审核、批准、认可、同意、 核准、登记、备案等,达70多种。
? 一方面由于行政管理对象多样性,产生管理方式 的多样性;一方面行政许可设定和实施不规范, 过多过滥,成为腐败的源头。
– 制定行政许可的目的,是为了减少许可,规 范许可。

意义:行政许可法是继行政诉讼 法、国家赔偿法、行政处罚法、行 政复议法之后的又一部对行政机关 的工作产生重要影响的法律。
它的颁布实施,对于保护公民、 法人或者其他组织的合法权益,进 一步推进行政管理体制改革,从源 头上预防和治理腐败,保障和监督 行政机关有效实施行政管理,都有 重要意义。

一、行政许可的概念与特点
(一)定义 行政许可有广义和狭义两种。狭义的
行政许可是指行政机关根据相对人 的申请,经依法审查,以颁发特定 证照等方式,依法赋予特定的相对 人拥有某种权利,获得从事某种活 动资格的法律行为。行政机关实施 许可通常以颁发书面形式的许可证、 执照等作为法律凭证,这类文书就 其内容而言都具有许可的性质,因 而被统称“许可证”。
① 姜明安主编:全国高等学校法学专业核心课程教材《行政法与行政诉讼法》,北京大学出版社&高等教育出版社199年版,第189页。

广义的行政许可制度是规定许可证 申请、核发、使用以及监督管理 的一系列法律规范的总和,包括 规定许可实施机关、许可设定、 许可范围、许可的实施程序、许 可费用以及监督检查、撤销、变 更许可证的方式、条件和期限等 内容的各种法律规则。
① 姜明安主编:全国高等学校法学专业核心课程教材《行政法与行政诉讼法》,北京大学出版社&高等教育出版社199年版,第189页。

? (二)通说定义:行政许可是指在法律规范一 般禁止的情况下,行政主体根据行政相对人的 申请,经依法审查,通过颁发许可证或者执照 等形式,依法作出准予或者不准予特定的行政 相对人从事特定活动的行政行为。
(三)行政许可的特征 ? 1.行政许可是准予特定相对人享有某
种权利或具有某种资格、能力的一种赋 权性具体行政行为。 ? 2、行政许可存在的前提是法律的一般 禁止。 ? 3、行政许可是授益性行政行为。 ? 4、行政许可是要式行政行为。
① 姜明安主编:全国高等学校法学专业核心课程教材《行政法与行政诉讼法》,北京大学出版社&高等教育出版社199年版,第189页。

? (四)行政许可与行政审批
行政机关的以下两种行为不属于行政许可、不适 用行政许可法,性质上属于非许可审批:
(1)行政机关对其他机关的人事、外事、财务的 审批;
(2)行政机关对其直接管理的事业单位的人事、 外事、财务的审批。
① 姜明安主编:全国高等学校法学专业核心课程教材《行政法与行政诉讼法》,北京大学出版社&高等教育出版社199年版,第189页。

注意:
1.行政执法人员的资格认证是行政机关的内部管理措 施,不属于行政许可事项。
2. 工商行政管理机关对已经初始合法登记企业的年检 行为不是行政许可。
3.结婚登记不是行政许可,属于行政确认。 4.行政机关仅为确认民事财产权利和其他民事关系的 登记事项不是行政许可。
① 姜明安主编:全国高等学校法学专业核心课程教材《行政法与行政诉讼法》,北京大学出版社&高等教育出版社199年版,第189页。

举例
下列那些行为属于《行政许可法》的调整范围? A.某进入211工程的大学组团到北美考察,经国
家教育部(外事司)的审批 B.卫生局对其直接管理的口腔医院副院长的任免
事项的审批 C.市财政局对市中级人民法院盖办公楼请求追加
财政拨款的审批 D.民政部门根据《社团登记条列》对“欧美同学
会”设立的审批。
① 姜明安主编:全国高等学校法学专业核心课程教材《行政法与行政诉讼法》,北京大学出版社&高等教育出版社199年版,第189页。

?二、行政许可的分类
?(一)学理分类
?1)一般许可和特别许可
? 一般许可,是指只要符合法定的条件,就可向主管行政 机关提出申请,对申请人并无特殊限制的许可。如驾驶 许可、营业许可等。
? 特别许可,是指除符合一般条件外,还对申请人予以 特别限制的许可。如持枪许可、烟草专卖许可等。
?2)排他性许可和非排他性许可
? 按照许可的享有程度,分为排他性许可和非排他性许可。 ? 排他性许可,指某个人或组织获得该项许可后,其他任何人或组
织都不能再申请获得的许可,如专利许可等;
? 非排他性许可,是指可以为所有具备法定条件者申请获得的许可, 如营业执照等。

?3)独立证书许可和附文件许可 ?4)权利性行政许可和附义务的行政许
可 ?5)根据许可的部门,工商许可、公安
许可等

? 练习: ? 1.王某欲开办一家公司,于是依法向工商
行政管理部门提出申请,工商行政管理部门根 据王某的申请,经依法审查,颁发了企业法人 营业执照。由此可知,行政许可具有以下特点:
? A.行政许可是行政机关主动作出的 ? B.行政许可的事项必须有法律的明确规定 ? C.是要式行政行为,一般采用书面证照的
形式
? D.内容表现为赋予相对人某种权利或者资 格

? 练习:

? 2.在下列选项中,哪一项属于《行政 许可法》规定的行政许可?

?

A.房屋产权登记

?

B.产品质量认证

?

C.发给采矿证

?

D.授予荣誉称号

? 练习: ? 1.王某欲开办一家公司,于是依法向工商
行政管理部门提出申请,工商行政管理部门根 据王某的申请,经依法审查,颁发了企业法人 营业执照。由此可知,行政许可具有以下特点:
? A.行政许可是行政机关主动作出的 ? B.行政许可的事项必须有法律的明确规定 ? C.是要式行政行为,一般采用书面证照的
形式
? D.内容表现为赋予相对人某种权利或者资 格

(二)实定法上的许可类型
从行政许可的性质、功能和适用条件的角度来说,大 体可以划分为五类: 普通许可、特许、认可、核准、登记。
① 姜明安主编:全国高等学校法学专业核心课程教材《行政法与行政诉讼法》,北京大学出版社&高等教育出版社199年版,第189页。

? 1.普通许可
? 普通许可是准许符合法定条件的相对人行使 某种权利的行为。凡是直接关系国家安全、公 共安全的活动,基于高度社会信用的行业的市 场准入和法定经营活动,直接关系到人身健康、 生命财产安全的产品、物品的生产及销售活动, 都适用于普遍许可。如游行示威的许可,烟花 爆竹的生产与销售的许可等。
? 普通许可有二个显著特征:一是对相对人行 使法定权利附有一定的条件;二是一般没有数 量控制。

2.特许
? 特许是行政机关代表国家向被许可人授予某种权力 或者对有限资源进行有效配置的管理方式。主要适 用于有限自然资源的开发利用、有限公共资源的配 置、直接关系公共利益的垄断性企业的市场准入。 如出租车经营许可、排污许可等。
? 特许有二个主要特征:一是相对人取得特许后, 一般应依法支付一定的费用,所取得的特许可以转 让、继承;二是特许一般有数量限制,往往通过公 开招标、拍卖等公开、公平的方式决定是否授予特 许。
① 姜明安主编:全国高等学校法学专业核心课程教材《行政法与行政诉讼法》,北京大学出版社&高等教育出版社199年版,第189页。

3.认可
? 认可是对相对人是否具有某种资格、资质的认定, 通常采取向取得资格的人员颁发资格、资质证书的 方式,如会计师、医师的资质。
? 认可有四个特征:一是主要适用于为公众提供服务、 与公共利益直接有关,并且具有特殊信誉、特殊条 件或特殊技能的自然人、法人或者其他组织的资格、 资质的认定;二是一般要通过考试方式并根据考核 结果决定是否认可;三是资格资质是对人的许可, 与人的身份相联系,但不能继承、转让;四是没有 数量限制。
① 姜明安主编:全国高等学校法学专业核心课程教材《行政法与行政诉讼法》,北京大学出版社&高等教育出版社199年版,第189页。

4.核准
? 核准是行政机关按照技术标准、经济技术规范,对 申请人是否具备特定标准、规范的判断和确定。主 要适用于直接关系公共安全、人身健康、生命财产 安全的重要设备、设施的设计、建造、安装和使用, 以及直接关系人身健康、生命财产安全的特定产品、 物品的检验、检疫,如电梯安装的核准,食用油的 检验。
? 核准有三个显著特征:一是依据主要是专业性、技 术性的;二是一般要根据实地验收、检测来决定; 三是没有数量限制。
① 姜明安主编:全国高等学校法学专业核心课程教材《行政法与行政诉讼法》,北京大学出版社&高等教育出版社199年版,第189页。

5.登记
? 登记是行政机关对个人、企业是否具有特定民事权 利能力和行为能力的主体资格和特定身份的确定。 如,法人或者其他组织的设立、变更、终止;婚姻 登记、工商企业注册登记、房地产所有权登记等。
? 登记有三个显著特征:一是未经合法登记的法律关 系和权利事项,是非法的,不受法律保护;二是没 有数量限制;三是对申请登记材料一般只进行形式 审查,即可当场做出是否准予登记的决定。
① 姜明安主编:全国高等学校法学专业核心课程教材《行政法与行政诉讼法》,北京大学出版社&高等教育出版社199年版,第189页。

(三)行政许可的形式
1.许可证。是行政许可中最常见的一种形式,是指有 关部门根据当事人申请而发放的一种批准书,它以许 可证的名称出现,故称为许可证。 2.执照。执照是行政主体颁发的准许申请人从事某种 生产、经营活动的书面凭证。 3.准许证。一些许可证的具体名称。
① 姜明安主编:全国高等学校法学专业核心课程教材《行政法与行政诉讼法》,北京大学出版社&高等教育出版社199年版,第189页。

4.资格资质证。持有人具备特殊信誉或特殊技能职业 所需条件的证明文件,一般与持有人身份相联系,不 得继承、转让。 5.行政机关的批准文件或证明文件
行政机关的批准文件是指行政许可机关批准申请人 从事一定活动的书面意见,证明文件则是指行政许可 机关对特定的事实予以确认的书面意见。 6.其他行政许可证件
① 姜明安主编:全国高等学校法学专业核心课程教材《行政法与行政诉讼法》,北京大学出版社&高等教育出版社199年版,第189页。

三、行政许可的作用
? 行政许可作为行政机关对国家和社会事业进行管理 的一种重要法律手段,被应用于许多行政管理领域, 成为行政管理活动中不可缺少的重要措施。
? (1)有利于加强国家对社会经济活动的宏观管理, 实现从直接命令的行政手段到法律手段的过渡;
? (2)有利于维护经济秩序,制止不法经营,防止 不正当竞争。
? 消极影响:腐败。见书第232页。
① 姜明安主编:全国高等学校法学专业核心课程教材《行政法与行政诉讼法》,北京大学出版社&高等教育出版社199年版,第189页。

三、行政许可的原则
? 重点法条: ? 第四条 设定和实施行政许可,应当依照法定的权限、范围、条件
和程序。
第五条 设定和实施行政许可,应当遵循公开、公平、公正的原 则。 有关行政许可的规定应当公布;未经公布的,不得作为实施行政 许可的依据。行政许可的实施和结果,除涉及国家秘密、商业秘 密或者个人隐私的外,应当公开。 符合法定条件、标准的,申请人有依法取得行政许可的平等权利, 行政机关不得歧视。

? 第六条 实施行政许可,应当遵循便民的原则,提高办事效率,提供优质服务。
? 第七条 公民、法人或者其他组织对行政机关实施行政许可,享有陈述 权、申辩权;有权依法申请行政复议或者提起行政诉讼;其合法权益 因行政机关违法实施行政许可受到损害的,有权依法要求赔偿。
第八条 公民、法人或者其他组织依法取得的行政许可受法律保护,行 政机关不得擅自改变已经生效的行政许可。
行政许可所依据的法律、法规、规章修改或者废止,或者准予行政许 可所依据的客观情况发生重大变化的,为了公共利益的需要,行政机 关可以依法变更或者撤回已经生效的行政许可。由此给公民、法人或 者其他组织造成财产损失的,行政机关应当依法给予补偿。
第九条 依法取得的行政许可,除法律、法规规定依照法定条件和程序 可以转让的外,不得转让。

(一)许可法定原则
是指依法设定和实施行政许可的原则 1.行政许可的设定严格依法进行; 2.行政许可的实施要严格依法进行; 3.依法意味着依照法定权限、范围、条件和
程序。

? 涉及的问题是行政许可设定权
? 行政许可的设定,即谁有权以何种形式设定行政许可, 什么事项可以设定行政许可,什么事项不得设定行政许 可等。设定行政许可事项,规范政府管理方式,界定行 政权力与公司、法人和其他组织权利,几乎是世界所有 国家都采取的法律手段。
? 根据《行政许可法》第14、15、16、17条的规定,只有 法律、行政法规和国务院有普遍约束力的决定可以设定 行政许可,地方性法规和地方规章可以依据法定条件设 定行政许可,其他规范性文件一律不得设定行政许可。

? 行政法上的问题:行政许可的设定、程序和期限
– 行政许可的设定是指法律对行政许可的主体、 权限、范围及事项作出明确规定。
– 行政许可的设定权属于立法权。
– 那些机关享有许可权,那些不享有,那些事项 可以设定行政许可,那些事项不得设定许可, 都必须依照法律规定。
– 行政许可还必须按照法定程序,遵守法定期限。

? 1、行政许可的设定严格依法进行
– 行政许可在权限设定上,是以中央设定 为主,地方设定为补充;在地方上,是 以地方性法规设定为主,省级规章作临 时设定为补充

– (1)设定许可的法律层次
– 1)法律的设定权:法律可以设定所有行政许可。
– 2)行政法规的设定权:法律尚未设定的,行政法规 可以设定;
– 3)国务院决定的设定权:必要时国务院可以采取发 布决定的方式设定行政许可,实施后除临时性许可 外,应当提请全国人大制定法律或自行制定行政法 规
– 4)地方性法规和省级政府规章的设定权:尚未制定 法律、行政法规的,地方性法规可以设定行政许可。

关于规章有无设定权?
– 部门规章不得设定行政许可。 – 但因行政管理的需要,确需立即施行行政许可
的,省、自治区、直辖市人民政府规章可以设 定临时性的行政许可。 – 临时性的行政许可实施满一年需要继续实施的, 应当提请本级人民代表大会及其常务委员会制 定地方性法规,由地方性法规来设定。

地方性法规和省级规章的“四个不得”
? 1.不得设定应当由国家统一确定的公民、法 人或其它组织的资格、资质的行政许可;
? 2.不得设定企业或其它组织的设立登记及其 前置性行政许可;
? 3.其设定的许可不得限制其它地区的个人或 企业到本地区从事生产经营和提供服务。
? 4.不得限制其它地区的商品进入本地区市场。

5)行政许可的规定权
? 行政法规可以在法律设定的行政许可事项范围内, 对实施该行政许可作出具体规定;
? 地方性法规可以在法律、行政法规设定的行政许可 事项范围内,对实施该行政许可作出具体规定;
? 规章可以在上位法设定的行政许可事项范围内,对 实施该行政许可作出具体规定。
? 法规、规章对实施上位法设定的行政许可作出的具 体规定,不得增设行政许可;对行政许可条件作出 的具体规定,不得增设违反上位法的其他条件。
? 除法律、行政法规、国务院决定、地方性法规、省 级地方政府规章以外的其他规范性文件不得设定行 政许可。

? 练习:关于广东省人民政府制定的规章设定的 行政许可,正确的表述有?
? A.只能设定临时的(一年为限)的行政许可 ? B.不得设定应当由国家统一确定的法律职业
资格、注册会计师职业资格以及建筑企业资质 的许可
? C.有权限制外地生产的白酒进入广州市销售 ? D.不得限制外省的企业和个人到本省从事生
产经营和提供服务。

? (2)行政许可的设定主体
– 行政许可在权限上,是以中央设定为主, 地方设定为补充;

? 行政许可的实施要严格依法进行; ? 涉及的问题是:行政许可的实施主体 ? 行政许可的实施主体是相对行政许可的设定主体而
言的,它包括县级以上行政机关;法律、法规授权 的组织;接受其他行政机关的委托需实施行政许可 的行政机关。 ? 1)县级以上有具体行政许可权的行政机关为行政许 可的实施主体 ? 2)法律、法规授权的组织 ? 3)受委托实施行政许可的主体

? 委托实施行政许可有以下特点:
? 第一,受委托实施行政许可的主体只限于行政机关, 其他组织和个人不能接受行政机关的委托实施行政许 可;
? 第二,受委托行政机关实施行政许可的权力来源于委 托机关的委托行为;
? 第三,受委托实施行政许可的行政机关并未因委托行 政机关的委托而获得法定的行政许可实施权;
? 第四,受委托实施行政许可的行政机关在具体实施受 委托的行政许可时,并不具有行政主体资格,其实施 的行政许可行为的法律后果由委托行政机关承担。

2、行政许可设定的范围
– ① (安全——综合的)直接涉及国家安全、公共安全、 经济宏观调控、生态环境保护以及直接关系人身健康、 生命财产安全等特定活动,需要按照法定条件予以批 准的事项;
? 例如:外国航空器进入我国领空的许可;集会游行 示威许可;环保设施运行许可;药品经营许可;易 燃物运输许可等‘
? 特点: ? 一般没有数量限制; ? 能否取得许可与申请人自身条件有关; ? 不得转让许可

2、行政许可设定的范围
– ②(特许) 有限资源开发利用、公共资源配置以及直接关 系公共利益的特定行业的市场准入等,需要赋予特定权利 的事项 ? 作用:分配稀缺资源。 – 有限自然资源:土地、矿藏、水流、森林、草原、 滩涂等 – 公共资源:无线电频率、公共运输线路等 – 特定行业:电力、铁路、通信、民航、公用企业等 ? 特点: ? 一般有数量限制 ? 取得许可应支付一定费用 ? 行政机关实施许可一般有自由裁量权 ? 许可事项可以依法转让、继承

行政许可设定的范围
– ③ (认可)提供公共服务并且直接关系公共利 益的职业、行业,需要确定具备特殊信誉、特 殊条件或者特殊技能等资格、资质的事项;
? 例如:律师资格、会计师资格、执业医师资格等。 ? 特点:
– 一般通过国家举办的考试,合格才能许可; – 没有数量限制; – 行政机关实施许可一般没有自由裁量权; – 与申请人身份相连,资格资质证书不能转让

2、行政许可设定的范围
– ④(核准)直接关系公共安全、人身健康。生命财产 安全的重要设备、设施、产品、物品,需要按照技术 标准、技术规范,通过检验、检测、检疫等方式进行 审定的事项;
– 作用:防止危险 – 例如:锅炉、电梯的安装和使用许可; – 特点:
? 许可的依据是技术性、专业性标准; ? 没有数量限制; ? 行政机关没有自由裁量权; ? 与申请人自身条件有关,不能转让。

2、行政许可设定的范围
– ⑤(登记) 企业或其他组织的设立等,需要确定主体 资格的事项;
? 作用:确立申请人的主体资格。 ? 例如:商业银行设立许可;工商企业注册登记、社团登记等。 ? 特点:
– 未经许可不得从事相关活动,不受法律保护; – 没有数量限制; – 行政机关没有自由裁量权; – 不能转让。
– ⑥ 法律、行政法规规定可以设定行政许可的其他事项。

上述六方面,如果通过下列方式能够予以规范的,
可以不设行政许可:
– 公民、法人或组织能够自主决定的
– 如招标人有权自主选择招标代理机构(自主优先)
– 市场竞争机制能够有效调节的
– 如不影响人身健康、公共安全的产品市场会有效调节(市 场优先)
– 行业组织或者中介机构能够自律管理的
– 如对专业性技术性强的行业是否达标的检验(自律优先)
– 行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能 够解决的。
– 如对事后可用登记、备案方式监督的(其他方式优先)

3、行政许可的程序和期限
? 1)程序 ? 行政许可的程序可分为四个主要环节,即
– 申请
– 方式有:信函、电报、传真、电子数据交换和电子邮件等
– 受理
– 对材料齐全符合法定形式应当场受理;如材料不齐全不符合法定 形式,5日内一次告知补齐;不受理的,应说明理由
– 审查
– 应指派2名人员对申请材料的实质内容审核
– 决定
– 在法定期限内作出决定;不予许可的,应说明理由,告知救济途 径

2)行政许可的期限
(1)根据法律规定可以当场作出行政许可决定的, 应当依法当场作出决定
(2)除可以当场行政许可决定的外,行政机关应当 自受理行政许可申请之日起的20日内作出行 政许可决定
? 在此期限不能作出决定的,经本机关负责人批准, 可以延长 10日,并应将延长期限的理由告知申请 人

期限:
(3)行政许可采取统一办理或者联合办理、集中办 理的,办理的时间不得超过45日,
? 在此期限不能办结的,经本级人民政府负责人批准, 可以延长15日,但应将延长期限的理由告知申请 人
– 行政机关作出准予行政许可的决定,应当自作 出行政许可决定之日起10日内向申请人颁发, 送达行政许可证件。

3)行政许可的费用
? 行政机关实施行政许可和对行政许可事项 进行监督检查,不得收取任何费用。
? 其实施行政许可所需经费,列入国家财政 预算
? 如依法律法规收取费用,一律上缴国库, 不得截留、挪用、私分或变相私分

3)行政许可的费用
? 行政机关实施行政许可和对行政许可事项 进行监督检查,不得收取任何费用。
? 其实施行政许可所需经费,列入国家财政 预算
? 如依法律法规收取费用,一律上缴国库, 不得截留、挪用、私分或变相私分

下列哪些属于行政许可法调整对象?
? A.民政局办理结婚登记 ? B.教育部批准中国人民大学关于法学院院
长的任命 ? C.县建设局批准县文生局办公大楼施工许
可 ? D.北京市财政局批准市公安局通过单一来
源采购的方式购买消防车50辆

下列做法中,哪些不符合行政许可法 关于许可设定权的规定?
? A.某省地方性法规设定行业协会的设立登 记条件
? B.某直辖市政府的规章规定某行政许可的 实施期限为2年
? C.某部门规章对某法律设定的行政许可作 出具体规定
? D.国务院通过文件设定一项许可

行政许可的其他原则(略)
? (二)行政许可公开、公平、公正原则 ? (三)提高办事效率提供优质服务的便民原则 ? (四)保证公民、法人和其他组织陈述权、申辩权
和提供法律教济的原则 ? (五)信赖保护原则 ? (六)禁止转让原则 ? (七)法律监督原则
① 姜明安主编:全国高等学校法学专业核心课程教材《行政法与行政诉讼法》,北京大学出版社&高等教育出版社199年版,第189页。

第三节 行政给付
? 一、行政给付的概念 ? (一)广义和狭义 ? 行政给付的概念有广义和狭义两种。广义上亦称给付行
政,包括供给行政,社会保障行政,财政资助行政。其 中社会保障行政是指行政主体为保障人民生活达到一定 水准而进行的给付活动,包括公的扶助、社会保险、公 共卫生和社会福祉。现代国家的行政给付中政府资助发 展的社会保障事业,包括对于失业人员的失业救济金、 保险金,老人的养老保险金,社会一般成员的医疗保险、 安全保险、财产保险。

? 中国行政法学界对行政给付的认识一般都是从 狭义上展开的,往往仅限于行政物质帮助。
? 行政给付即行政物质帮助,是指行政主体在公 民失业、年老、疾病或丧失劳动能力等情况或 其他特殊情况下,依照有关法律、法规的规定, 赋予其一定的物质权益或与物质有关的权益的 行政行为。
? 行政物质帮助的宪法根据: ? 宪法第14条: ? 宪法第45条:
① 姜明安主编:全国高等学校法学专业核心课程教材《行政法与行政诉讼法》,北京大学出版社&高等教育出版社199年版,第189页。

宪法上物质帮助保障
? 获得物质帮助是我国公民的一项重要的宪 法上权利。
第十四条 国家建立健全同经济发展水平相适应的社会 保障制度。 第四十五条 中华人民共和国公民在年老、 疾病或者丧失劳动能力的情况下,有从国家 和社会获得物质帮助的权利。国家发展为公 民享受这些权利所需要的社会保险、社会救 济和医疗卫生事业。
国家和社会保障残废军人的生活,抚恤 烈士家属,优待军人家属。
国家和社会帮助安排盲、聋、哑和其他 有残疾的公民的劳动、生活和教育。

国家职能的转变

守夜人
其功能限于保护公民免于暴 力、盗窃、欺诈等不法侵 害。。。。。

保姆式
第一, 国家为满足公共利益的需要可以对私人财产权 加以限制, 保障劳动者的基本权利; 第二, 国家对社会财富进行二次分配, 防止贫富悬殊, 保障贫困者的生存; 第三,国家提供各种设施和条件, 给 付人民各方面的国家资助, 保证和促进人民自身的生 存、发展。

(二)行政给付的概念理解
? 1.行政给付是行政机关所作的一种具体行政 行为。
? 2.行政给付的对象是特定的公民或组织。 ? 3.行政给付是应当事人的申请并依据法律和
行政法规实施的行政行为。 ? 4.行政给付的内容是赋予被帮助人以一定的
物质权益或与物质相关的权益。 ? 5.行政给付通常情况下属于羁束行政行为。

(二)行政给付具有以下特征
? 1.行政给付以行政相对人的申请为条件 ? 也就是说,行政相对人要获得相关的物质帮助,
必须事先向有权实施一定给付行为的行政机关提 出申请。即使是在自然灾难等特殊条件之下的行 政给付行为,一般也需要行政相对人在领取救济 物资时办理一定的手续,这些手续可以视为一种 补办的行政给付申请。

2.行政给付是一种行政行为
? 行政给付的主体一般是行政机关,但是也包括法 律、法规授权的社会组织。在其他国家和地区, 行政给付的方式逐步趋向多样化。在许多领域内, 行政给付并不是由行政机关直接实施,而是由行 政机关拨出专门的款项,支持某些社会福利组织 或社会公益事业单位来实施。只要这种给付行为 有特定的法律依据,它就仍然属于一种行政行为。

3.行政给付的内容是赋予行政相对人以 一定的物质帮助权益
? 我国行政法学界通说认为,行政给付的内容是行 政机关给与行政相对人一定的物质利益,这种物 质利益表现为一定的金钱、物品等实物。实际上, 行政给付作为一种行政行为,它的内容主要是赋 予行政相对人一定的物质帮助权益。至于行政主 体所为的给与行政相对人一定事物的行为,只是 对该行政给付行为的执行行为,在性质上属于行 政事实行为。

4.行政给付的对象是处于某种特殊状态 之下的行政相对人
? 究竟何种特殊状态之下的行政相对人可以成为行 政给付行为的对象,必须由规范性法律文件作出 明确的规定。因为行政给付的基础是国家的财税 收入,国家机关的一切财政收支必须依法进行, 而不得随意支配。一般而言,行政给付的对象是 因为某种原因而生活陷入困境的公民与对国家、 社会曾经作出过特殊贡献的公民,如灾民、残疾 人、鳏寡孤独的老人与儿童,革命军人及其家属、 革命烈士家属等。

二、行政给付的类型
? 抚恤金 ? 生活补助费 ? 安置 ? 救济 ? 优待 ? 社会福利

抚恤金 (一)

抚恤金的发放对象主要是烈士和因公殉职、负伤、

病故、残废的军人、警察或者其家属,其主要形式又包括革命军人牺牲病故 抚恤金、革命残疾军人抚恤金、护理费、治疗费等。

1、牺牲、病故军警等人员的抚恤金 2、残疾人抚恤金 3、烈军属、复原退伍军人生活补助费 4、退伍军人安置费

(二)生活补助费
补助是指国家对某些特殊群体给予一定的物质上的资助,以保障其基本生活、 医疗、教育等的行为。

(三)安置
安置的形式主要有发放安置费与提供一定的住所等。安置费的发放对 象主要是复员、转业、退伍军人,如复员军人建房补助费。

(四)救济
救济的形式包括发放救济金与发放救济物资等等,其对象主要是因 为某种情况而生活陷入困境的公民,如农村的五保户、贫困户,城镇 的贫困户,发生自然灾难的地区的灾民等。

(五)优待
优待的对象是生活上处于某种困境的公民或者法律、法规规定应该予以优待 的特定社会成员,如贫困学生、独生子女等。对于上述优待对象,行政主体 可以根据相关的法律、法规减免其学费,或者提供其他的优待措施。
1.军人优待。 2.残疾人优待。 3.未成年人优待。 4.老年人优待。

(六)社会福利
社会福利的对象既包括一般的公民,又包括某些特殊身份的 社会成员,其基本方式是举办社会福利事业或者发放社会福利 金。社会福利事业一般由政府采取资金扶助及政策优惠的方式 扶植某些社会福利机构的发展,如社会福利院、儿童福利院、 敬老院,以及安置机构、社会残疾人团体、福利生产单位与科 研机构(如假肢科研机构与生产企业)等。

下面不属于行政给付的是?
A.给养老院的经费资助 B.支付残疾人摩托车司机的行政赔偿金 C.支付下岗职工的最低生活保证金 D.支付牺牲军属人员的抚恤金

四、行政给付的原则
? (一)公平、公正的原则 ? (二)信赖保护与持续给付原则 ? (三)按照程序规范、透明的原则

行政给付制度上的局限
? (一)行政给付的授益性易产生“给付依 赖”
? (二)行政给付的侵益性易导致“不公平 感”
? (三)行政给付的行政性易生成“官僚病”

案例分析-1
【案情】林某是伤残复员军人,于1951年退伍回乡, 享受当地民政部门给予的伤残抚恤金,并持有某 市民政局发给的优抚(救济)对象定期抚恤(补 助)证,发证时间是2019年7月1日,伤残抚恤金 额每月110元。为方便林某领取,该款由某市民政 局每月拨给林某所在某乡政府。2019年3月,某乡 政府成立敬老院,林某符合补助条件,于是某乡 政府安排其入住。半月后,因为不适应环境,林 某私自离开。当林某再次去某乡政府领取伤残抚 恤金时,被告知因为其已经入住敬老院,政府已 经给予其生活上的补助,不再属于发放伤残抚恤 对象,所以某市民政局已停发对他的伤残抚恤金。 林某不服,向市政府申请行政复议。

本案中,根据《军人抚恤优待条例》第18条规定“退出现役后 没有参加工作革命伤残军人,由民政部门发给伤残抚金。”。 第39条规定:“享受本条例规定的抚恤和补助待遇的优抚对象, 生活仍有困难的,由所在地的人民政府给予优待照顾。”依此 可以看出,一是林某依法享有伤残抚恤金,二是伤残抚恤金不 能因给予定期定量补助或者给予优待照顾而取消。本案中某市 民政局以林某已入住敬老院,政府已经给予其生活上的补助, 不再属于发放伤残抚恤对象为理由停发对他的伤残扶恤金,是 违法行政行为,复议机关应依法予以撤销。
行政机关在行政给付时,要遵循公平、公正、合法的原则, 不能随意克扣。行政给付不是给予行政管理相对人的恩典,而 是行政机关的职责。对于应当给予行政管理相对人的行政给付, 从行政管理相对人的角度来说是其行政法上的权利,对行政机 关来说,则是其应当履行的职责。行政机关应作出行政给付而 不给予的,就构成行政失职。

案例分析-2
彭某系某县某乡人,其子于2019年12月应征 入伍。在服现役期间,彭某多次找到当地 政府和民政部门,要求发放优待金或者其 他待遇。但当地政府和民政部门均被以种 种理由推脱,致使彭某迟迟未领到应得的 优待金。其子知晓此事后思想负担沉重, 不能安心服役。为解决优待金问题,彭某 向该县法院提起行政诉讼,请求法院判令 两被告支付优待金,维护现役军人家属的 合法权益。

? 【评析】这是一起涉及行政给付的不作为案。
? 根据《军人抚恤优待条例》第31条第一款规定: “义务兵股现役期间,其家庭由当地人民政府发给 优待金或者给予其他优待,优待标准不低于当地平 均生活水平。”该县法院受理该案后,通过了解案 情、各方的证据材料及相关规章的规定,确认当地 政府和民政局不作为的事实成立。但同时考虑到军 人家属的实际情况,通过庭前工作,指出两被告不 作为属违法行为。该乡政府和民政部门认识到错误, 在开庭审理前主动将全额优待金支付给彭某,使问 题得到圆满解决。

曾奶奶告诉记者,自己来自河南周口,今年 77岁,有3个儿子和2个女儿,不过家境都很 差。为了生活她和80岁的老伴闫爷爷在几年 前来到深圳乞讨
南山当地民政工作人员曾建议将两位老人送 进救助站,但被两位老人拒绝了。

行政救济
指公民、法人或其他组织认为具体行政行 为直接侵害其合法权益,请求有权的国家
实 机关依法对行政违法或行政不当行为 施纠正,并追究其行政责任,以保护
行政管理相对方的合法权益。

行政奖励
表彰先 行政奖励,是指行政主体为了 进、激励后进,充分调动和激发
人们的积极性和创造性,依照法定条件和程序, 对为国家、人民和社会作出突出贡献或者模范 地遵纪守法的行政相对人,给予物质的或精神 的奖励的具体行政行为。
与给付的最大区别在于:行政奖励的目的在 于表彰和鼓励先进,鞭策和推动后进,调动 和激发人们的积极性和创造性。



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